实用新型专利和发明专利可以同时申请吗

2018-11-01 分类：专利申请常见问题

　　实用新型专利和发明专利可以同时申请吗?答案是肯定的。有的人申请专利，想同时申请，实用新型专利申请快可以让专利早点获得保护，而发明专利能提高专利价值。当然实用新型专利和发明专利同时申请，要想两者不冲突，需要一些技巧。

　　一、宁愿钩错，也不要漏选

　　根据专利法实施细则第四十一条规定：同一申请人在同一申请日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利的，应当在申请时对同样的发明创造分别说明已申请了另一种专利;未作说明的，依照专利法第九条规定：同样的发明创造只能授予一项专利权的规定处理。

　　根据专利法实施细则第四十一条规定来理解，在同一时间申请了实用新型专利和发明专利，即使不是同一个发明创造，若在请求书上做了勾选就不会有问题。但是如果在请求书中漏选了，并且发明符合授权条件，那么只能通过修改权利要求，进一步缩小保护范围，使其权利要求与实用新型的不同来获得授权。

　　二、可以快速获得专利授权 ，取得专利证书

　　在这里，小编要强调一下，实用新型专利申请是不需要进行实质审查的，从申请到授权发证的时间通常只需要6-12个月左右。对于大多数申请人而言，与专利申请有关的产品，经常在申请之后，就会参展，并投放市场。申请实用新型可以及时通知已获得的 专利权进行维权、宣传推广和资质认证等。

　　三，只能在实用新型的权利有效时，才能通过放弃实用新型来获得发明的授权。

　　因为发明专利的审查时间较长，在通过实质性要求的审查之后，同时申请同时申请的实用新型因为未交年费而权利终止。此时发明不能依照专利法第九条第一款的规定而获得授权，只能进行权利要求书的修改(后果是权利保护范围缩小)，使其权利要求与实用新型的权利要求不同来获得授权。

　　四，实用新型和发明的保护时间无缝对接。

　　专利法实施细则第四十一条第五款规定：实用新型专利权自公告授予发明专利权之日起终止。也即在发明的答复过程中，为了能获得发明的授权而提交的实用新型的放弃专利权声明，其生效条件是发明的授权，若审查员针对发明又审查出其它的问题，导致该发明无法授权时，该实用新型的放弃专利权声明是不会生效的。

　　五，扩大专利保护范围。

　　可以同时申请实用新型和发明的发明创造，必定是与结构有关的创新。若只申请实用新型，无法对与该结构有关的方法创新进行保护。同时申请发明，则可以在发明的申请文件，对与该结构创新有关的加工方法、使用方法、安装方法、控制方法等方面进行保护。

　　六、延长主动分案的时间。

　　在同一份申请文件中，发明人可能针对其所要解决的技术问题，提出多种技术方案。写入权利要求书中的技术方案，在不具有单一性时，审查员会发出要求分案的审查意见。又由于权项超出十个会增加每项150元的超项费，也有些技术方案是明显不具有单一性的，申请人出于申请费用的考虑，可以将这些不具有单一性的技术方案写在说明书。

　　这些技术方案可能不被申请人在实际生产采用，但却很可能被同行所采用。在市场推广过程中，发明尚在审查过程，申请人可以根据市场应用的情况，对于那些被同行应用的技术方案提出主动分案申请，以达到垄断市场，保护自身市场利益的目的。由于同时申请了实用新型，有实用新型专利权进行维权，发明的审查过程较长，有更长的时间来考虑是否需要进行分案申请。

　　七、发明不必急于授权，可进行更多次的答复，以争取更大的保护范围。

　　发来的发明审查意见中，通常有一些不合理之处，一是审查员对技术方案的理解不正确;二是审查员会用事后诸葛亮的思维而认为没有创造性。若没有同时申请实用新型的话，申请人会因为希望早日获得授权，采用同意审查意见，及时做出让步，修改权利要求书的方式进行答复。这样的话，会丧失很多与审查员争辩的机会，失去很多原本有机会可以争取到的专利保护范围。

　　八、发明的授权不一定需要放弃实用新型。

　　专利代理行业，有一种观点认为代理人不需要做出创造性劳动，照着技术交底材料来写。而另一种观点认为代理人对发明人的技术方案进行撰写时，是第二次创造。撰写时需要充分理解技术交底材料，基于自己的经验，与发明人深度沟通，将创新内容补充完整，写出内容更为丰富的申请文件。

　　由于权利要求有超项费产生，因此，在同时申请发明和实用新型时，可以考虑将二者的权利要求写出不同的内容。将采用较多现有技术的技术方案写在实用新型的申请文件中，而将较具有前瞻性的技术方案写至发明的申请文件中。这样的二份申请，虽然来自同一个发明创意，却会因为技术方案存在差异，构成不同的保护范围，也就不是专利法上所说的“相同的发明创造”，二者的权利可以同时存在。

　　九、专利保护期限更长。

　　若只申请实用新型，专利权只能是从授权日开始，至申请日之后的第十年。若同时申请了发明和实用新型，则可以将保护期限延长至申请日之后的二十年。

　　十、可以利用另一个专利进行维权

　　在发明授权之前是处于公开状态的，若在这段时间内，专利技术被别人使用了，还可以通过实用新型专利权进行专利维权让侵权方进行赔偿，而不仅仅是发明公开状态的技术使用费。